名古屋高等裁判所金沢支部 昭和３９年（ラ）３号 決定 1964年4月14日
抗告人
松坂鈴江
代理人
塩田親雄
主文
本件抗告を棄却する。
理由
本件抗告の趣旨及び理由は、本決定書末尾添附の別紙記載のとおりであるが、その理由の要旨は、原審判により取り消された審判は、金沢家庭裁判所が昭和三八年一月二一日抗告人を遺言者亡松坂力勝の遺言執行者に選任した審判であるところ、これに対する不服申立方法は、二週間内になすべき即時抗告のみが許され、右抗告期間経過後は、同裁判所において、自らこれを取り消し、又は変更し得ないのに拘らず、その利害関係人である本多博は、右抗告期間を遙かに経過した昭和三九年初頃に至り、始めて右遺言執行者選任審判の取消を、抗告裁判所でない右審判裁判所に申し立て、これを認容して、同裁判所が原審判により、自ら右選任審判を取り消したのであるから、原審判は家事審判法及びその準用する非訟事件手続法等の適用を誤つたものとして、到底取消を免れない、というのである。
よつて先ず、本件抗告申立の適否を検討するに、本件抗告の対象は、遺言執行者選任審判の取消審判であるから、実質上家事審判規則第一二六条第二項にいわゆる遺言執行者の解任の審判と同視すべきものであり、その遺言執行者である抗告人が法定の期間内に申し立てた本件即時抗告の申立は、適法といわなければならない。そこで進んで所論を検討するに、本件記録及び取寄記録（金沢家庭裁判所昭和三八年（家）第二六号事件記録）を総合すれば、遺言者松坂力勝は、昭和二二年一一月一一日その所有にかかる田地等を松坂秀夫こと松坂力勝（襲名）に遺贈し、且つ米沢豊次を遺言執行者に指定する旨の公正証言による遺言をなし、翌二三年四月二五日死亡したので、右受遺者がその所有者となり、右米沢が遺言執行者となつたこと、原審判の申立人本多博は、その後昭和二五年頃右受遺者から右田地の一部を買い受け、知事の許可を得て、その代金を完済し、爾来自己のため、右土地を所有し且つ占有して来たが、これが所有権移転登記を受け得ないでいること、右遺言執行者米沢は、永くその任務を尽くさなかつたため、金沢家庭裁判所小松支部昭和三六年（家）第一一号審判により解任され、同庁昭和三七年（家）第二五号審判により、新に上田仁三郎が遺言執行者に選任され、同人により右田地売買が追認されたこと、受遺者松坂秀夫こと松坂力勝は、右事実を秘して金沢家庭裁判所（本庁）に対し、自己の妻である抗告人を右解任後曠欠中の遺言執行者に選任されたい旨申し立て、同庁昭和三八年（家）第二六号審判により、右申立どおり、抗告人が遺言執行者に選任されたため、その遺言執行者が二名となつたこと、よつて同裁判所は、前記田地買受人本多博の申立に基ずき、抗告人を遺言執行者にしておく必要がないものと認め、原審判により、同人を選任した右審判を取り消したこと、を各認定するに十分である。およそ遺言執行者選任の審判に対しては、家事審判法第一四条家事審判規則第一二〇条以下の第一〇節において、利害関係人等に対し、即時抗告その他の不服申立を許さず、これに不服ある者は、専ら家事審判法第七条非訟事件手続法一九条第一項に基ずき、職権の発動による取消又は変更を促し得るに過ぎないものと解すべきところ（高裁民集七巻三五六頁以下所載東京高裁昭和二九、五、七決定。同巻三七一頁以下所載名古屋高裁昭二九、二、二五決定。同一〇巻三二八頁以下所載東京高裁昭三二、七、二四決定。同巻三六〇頁以下所載広島高裁松江支部昭三二、七、二三決定。家庭月報五巻四号一〇五頁所載東京高裁昭二七、四、二八決定。同八巻一一号二一三頁所載戸籍協議会決議等参照）右本多博による遺言執行者の重複選任審判の取消を求める申立は、右法条による原家庭裁判所の職権の発動を促すに過ぎないものであるから、その適否を論ずる実益を有しないものであるし、また叙上認定の事実関係のもとにおいて、右遺言執行者の重複選任の審判を取り消した同裁判所の措置には、特に違法又は不当視すべきものが存しないから、職権の発動を誤つたものとも云い得ない。然らば右遺言執行者の重複選任審判を取り消した原審判には、いささかも違法がない。所論は家事審判法第一四条により、右遺言執行者の重複選任審判に即時抗告のみが許されるとの誤つた見解を前提とし、右重複選任審判の取消を求める申立に、即時抗告期間を経過し、且つ審級を誤つた違法ありとなし、また原裁判所の措置に、家事審判法の準用する非訟事件手続法第一九条第三項等の法律違反があると非難するのであつて、採用の限りではない。論旨は理由がない。
その他原審判には、これを取り消すべき違法又は不当の廉が存しないから、家事審判規則第一八条家事審判法第七条非訴事件手続法第二五条民事訴訟法第四一四条第三八四条に則り、本件抗告を棄却することとし、主文のとおり決定する。（裁判長判事山田義盛 判事堀端弘士 松田四郎）